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兩倍工資如何計(jì)算和索要？

發(fā)布于：08-25

網(wǎng)友的困惑：

在一家企業(yè)工作了近2年多，開始的時(shí)候沒有簽訂勞動(dòng)合同，也沒有參加社保，但是社保是個(gè)人購(gòu)買以后，公司報(bào)銷公司承擔(dān)標(biāo)準(zhǔn)的金額?？梢哉业焦べY發(fā)放和入職表等相關(guān)記錄。工作了14個(gè)月的時(shí)候才規(guī)范的簽訂勞動(dòng)合同?，F(xiàn)在朋友離職以后能否根據(jù)上面條款要求公司支付沒簽勞動(dòng)合同的14 個(gè)月的工資賠償？另外工資的標(biāo)準(zhǔn)是按照實(shí)發(fā)工資計(jì)算的么？如果按照基本工資的話，才只有一點(diǎn)點(diǎn)。

　　[答復(fù)：]

《勞動(dòng)合同法》第十條規(guī)定：“建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。”如果不依照本條執(zhí)行，就會(huì)面臨《勞動(dòng)合同法》第八十二條的處罰：“用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。”所以，開始工作一個(gè)月內(nèi)不簽訂勞動(dòng)合同，是法律允許的。但是超過(guò)一個(gè)月還不簽訂，就要給予兩倍工資。兩倍工資從工作第二個(gè)月開始給。

如果不簽訂勞動(dòng)合同的日子滿一年，《勞動(dòng)合同法》第十四條第三款規(guī)定：“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。”因此，工作滿一年還沒有簽訂勞動(dòng)合同的，用工雙方之間就已經(jīng)建立了無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，也就不能再重復(fù)適用第八十二條的兩倍工資規(guī)則。

總結(jié)下來(lái)，一個(gè)員工在同一用人單位一次用工所獲得的兩倍工資，最多十一個(gè)月。

兩倍工資的標(biāo)準(zhǔn)沒有明確的法律規(guī)定。在司法實(shí)踐中，一般以應(yīng)發(fā)工資或?qū)嵃l(fā)工資為依據(jù)給予。所謂應(yīng)發(fā)工資是所有稅前貨幣收入相加，計(jì)算入病假事假，加班費(fèi)，各類津貼補(bǔ)貼后的工資。而實(shí)發(fā)工資是應(yīng)發(fā)工資扣除個(gè)人繳納的社會(huì)保險(xiǎn)、公積金、個(gè)人所得稅，加上法律所許可的稅后福利費(fèi)的結(jié)果。具體適用哪個(gè)，各地不同。特別是有些地方認(rèn)為加班費(fèi)不應(yīng)該屬于兩倍工資范疇，這種觀點(diǎn)也有道理。

在主張自己的兩倍工資的時(shí)候要注意法律時(shí)效。時(shí)效是指你有權(quán)利向仲裁、法院等主張你權(quán)利的時(shí)間段，過(guò)了這個(gè)時(shí)間段，你就喪失了主張的權(quán)利。《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十七條規(guī)定：“勞動(dòng)爭(zhēng)議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì) 算。”你的兩倍工資的期間是2009年12月到2010年10月，截至2011年12月已經(jīng)過(guò)了法定時(shí)效。如果你有證據(jù)證明你向單位要求過(guò)兩倍工資，你的時(shí)效可以自要求之日起重新計(jì)算。

至于社會(huì)保險(xiǎn)，用人單位招用勞動(dòng)者，應(yīng)當(dāng)依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)。你所提到的個(gè)人去繳納，然后公司給予報(bào)銷的方式，是違法的。個(gè)人所繳納的社會(huì)保險(xiǎn)性質(zhì)與單位繳納的不同，而且繳費(fèi)基數(shù)也無(wú)法控制，很容易產(chǎn)生社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的損失。同時(shí)，阿克指出，不依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)不光用人單位違法，勞動(dòng)者也違法。因?yàn)橐婪ɡU納社會(huì)保險(xiǎn)是雙方的義務(wù)。