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勞動(dòng)爭(zhēng)議案例的基本案情
王某2009年2月13日入職中國(guó)**股份有限公司，在巴基斯坦項(xiàng)目部工作。雙方未訂立勞動(dòng)合同，口頭約定王某為一般管理人員（實(shí)為項(xiàng)目經(jīng)理），但中國(guó)**股份有限公司未按項(xiàng)目經(jīng)理標(biāo)準(zhǔn)支付王某工資，并且中**建公司于2009年11月30日違法解除勞動(dòng)合同。
王 某于2009年12月到北京市海淀勞動(dòng)仲裁委申請(qǐng)仲裁，要求中**建公司支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金36000元；支付2009年2月13日至2009年 11月30日實(shí)際工作崗位與約定工作崗位工資差額62482.83元，并加付25%經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金15620.71元；支付2009年2月13日至2009年 11月30日未休帶薪年假工資32276.01元，及25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金8096元；支付2009年3月5日至2009年10月19日延長(zhǎng)工作時(shí)間加班費(fèi) 39569.62元及25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金9892.41元；支付2009年2月15日至2009年11月8日公休日加班費(fèi)64552.02元及25%的經(jīng) 濟(jì)補(bǔ)償金16138元；支付2009年2月13日至2009年11月6日法定節(jié)假日加班費(fèi)14896.62元，及25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金3724.16元；支 付2009年3月13日至2009年11月30日未簽訂勞動(dòng)合同二倍工資差額119800元。
中**建公司辯稱，與王某為勞務(wù)關(guān)系，雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系，故不同意其申請(qǐng)請(qǐng)求。王某入職時(shí)為中**建六局員工，借調(diào)至項(xiàng)目處工作；職務(wù)為土建工程師， 以每月12000元標(biāo)準(zhǔn)支付其勞動(dòng)報(bào)酬；最后工作日期為2009年11月12日，此日后雙方勞務(wù)關(guān)系解除；公司足額支付其報(bào)酬，且另多付1.5個(gè)月工資作 為解除勞務(wù)關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。中**建公司另主張長(zhǎng)期駐外員工實(shí)行不定時(shí)工時(shí)制。
北京市 海淀仲裁委作出裁決認(rèn)為雙方存在勞動(dòng)關(guān)系，中**建公司一次性支付王某違法解除勞動(dòng)關(guān)系的賠償金差額26482.76元；一次性支付2009年2月13日 至2009年11月30日實(shí)際工作崗位與約定工作崗位工資差額62482.83元，一次性支付王某2009年3月13日至2009年11月13日未簽訂勞 動(dòng)合同二倍工資差額116551.72元；一次性支付王某2009年2月13日至2009年11月13日期間未休年假工資8710.32元；駁回其他申 請(qǐng)。
雙方均不服該勞動(dòng)爭(zhēng)議的裁決，均起訴到北京市海淀區(qū)人民法院。
原告（被告）王某認(rèn)為仲裁機(jī)關(guān)對(duì)于工作崗位和雙方勞動(dòng)關(guān)系的解除適用法律錯(cuò)誤，要求法院判令被告（原告）向原告（被告）支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、加班費(fèi)和年休假工資等，并由被告（原告）承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。
被告（原告）中**建公司辯稱及訴稱：被告（原告）與原告（被告）從法律和事實(shí)角度都不存在勞動(dòng)關(guān)系。中**建公司認(rèn)為王某是自行辦理旅游簽證出國(guó)，然 后通過老鄉(xiāng)介紹到巴基斯坦項(xiàng)目部工作，屬于非法就業(yè)，只有通過該公司向外交辦理因工出國(guó)護(hù)照的員工才派到國(guó)外工作。雙方于2009年11月13日解除勞務(wù) 關(guān)系，而不是原告（被告）所說的于2009年11月30日解除勞動(dòng)關(guān)系。北京市海淀區(qū)仲裁裁決認(rèn)為雙發(fā)存在勞動(dòng)關(guān)系是錯(cuò)誤的，因此被告（原告）請(qǐng)求人民法 院判令其無需向原告支付賠償。并有原告承擔(dān)訴訟費(fèi)用。
勞動(dòng)爭(zhēng)議案的審判結(jié)果
北京市 海淀區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為：中**建公司雖然主張與王某是勞務(wù)關(guān)系，王某自行辦理旅游簽證出國(guó)，然后通過其老鄉(xiāng)介紹到巴基斯坦項(xiàng)目部工作，屬于非法就業(yè)， 但是不能舉證，中**建公司作為用人單位，應(yīng)承擔(dān)審查勞動(dòng)者就業(yè)資格的義務(wù)，故主院不采信。本院認(rèn)為雙方于2009年2月13日建立勞動(dòng)關(guān)系，因中**建 公司未與原告簽訂書面勞動(dòng)合同或協(xié)議，應(yīng)向原告（被告）支付兩倍工資。雙方于2009年11月13日解除勞動(dòng)關(guān)系，但無法確認(rèn)被告具有合法理由解除，因此 應(yīng)向原告（被告）支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系的賠償金。由于未滿一年，不享受年休假，對(duì)于年休假工資不予支持。對(duì)于原告（被告）其他訴訟請(qǐng)求，由于缺乏證據(jù)，不 予支持。
勞動(dòng)爭(zhēng)議案例的評(píng)析意見
涉外勞務(wù)糾紛案的焦點(diǎn)在于與國(guó)內(nèi)具有境外派遣資質(zhì)的企業(yè)未簽訂勞動(dòng)合同，未辦理正常出國(guó)就業(yè)工作簽證的手續(xù)，被派往國(guó)外工作，最后企業(yè)否認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系時(shí)， 勞動(dòng)者如何維權(quán)？律師在接受當(dāng)事人委托的時(shí)候認(rèn)真地分析了當(dāng)事人的法律關(guān)系，建議當(dāng)事人要求由國(guó)外項(xiàng)目部出具解除勞動(dòng)關(guān)系通知，依據(jù)書面通知書，在北京市 海淀仲裁委立案。也就是說涉外性質(zhì)的勞動(dòng)糾紛，得根據(jù)個(gè)案具體分析。
如果外派勞務(wù)人員與境外勞務(wù)派遣公司既沒有簽訂勞動(dòng)合同，也沒有按照正規(guī)手續(xù)辦理出國(guó)手續(xù)，造成“打黑工”的現(xiàn)象。一旦出現(xiàn)糾紛，外派勞務(wù)人員將如何維 權(quán)呢？我們認(rèn)為如果外派企業(yè)沒有境外勞務(wù)派遣資質(zhì)，而將國(guó)內(nèi)的勞務(wù)人員派到國(guó)外發(fā)生的糾紛，如果沒有簽訂勞動(dòng)合同，外派勞務(wù)人員可以去外派企業(yè)注冊(cè)地的勞 動(dòng)仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，以存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系為由，要求賠償。如果外派企業(yè)有境外勞務(wù)派遣資質(zhì)，但是沒有與外派勞務(wù)人員簽訂合同，也沒有辦理正規(guī)出國(guó)手續(xù)， 比如像本案這樣，中**建公司本身是具有外派資質(zhì)的，但是不與外派人員簽訂勞動(dòng)合同，一旦發(fā)生糾紛時(shí)，若外派的企業(yè)獨(dú)立于國(guó)內(nèi)派遣企業(yè)，外派勞務(wù)人員可以 與國(guó)內(nèi)的外派企業(yè)進(jìn)行協(xié)商要求協(xié)助向外方索要賠償，或者要求外派企業(yè)賠償。如果外派企業(yè)隸屬于國(guó)內(nèi)派遣企業(yè)，則可以以國(guó)內(nèi)派遣企業(yè)為對(duì)象申請(qǐng)仲裁。
涉外勞動(dòng)糾紛相對(duì)復(fù)雜，侵害勞動(dòng)者權(quán)益的形式多樣，本案不能全部涵蓋。如果發(fā)生工傷類似嚴(yán)重的事件，勞務(wù)人員的維權(quán)之路就顯得很艱難。這時(shí)候律師可以協(xié) 助當(dāng)事人對(duì)外派企業(yè)的違法行為向有關(guān)部門反映，如公安局、建委、商務(wù)局、總工會(huì)等政府主管部門投訴和尋求幫助。公安局出入境管理局、商務(wù)局都是境外勞務(wù)派 遣企業(yè)的監(jiān)督管理部門，一旦介入，可以對(duì)維權(quán)的成功起到推波助瀾的作用。而隨著工會(huì)作用的逐步增強(qiáng)，工會(huì)的救助也是外派勞務(wù)人員維權(quán)的途徑之一，甚至在一 些個(gè)案里工會(huì)救助起到了決定性的作用，比如“全國(guó)首例成功調(diào)解的境外工亡糾紛案”就是工會(huì)通過越洋視頻“談判”，成功為當(dāng)事人追討54.2萬賠償金。